全國人大公布證券投資基金法(修訂草案)全文
十一屆全國人大常委會第二十七次會議初次審議了《中華人民共和國證券投資基金法(修訂草案)》?,F(xiàn)將《中華人民共和國證券投資基金法(修訂草案)》在中國人大網(wǎng)公布,向社會公開征集意見。社會公眾可以直接登錄中國人大網(wǎng)(www.npc.gov.cn)提出意見,也可以將意見寄送全國人大常委會法制工作委員會(北京市西城區(qū)前門西大街1號,郵編:100805,信封上請注明證券投資基金法修訂草案征集意見)。意見征集截止日期:2012年8月5日。
中華人民共和國證券投資基金法(修訂草案)
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目 錄
第一章 總 則
第二章 基金管理人
第三章 基金托管人
第四章 基金的運(yùn)作方式和組織形式
第五章 基金的公開募集
第六章 公開募集基金份額的交易、申購與贖回
第七章 公開募集基金的運(yùn)作與信息披露
第八章 公開募集基金合同的變更、終止與基金財產(chǎn)清算
第九章 公開募集基金份額持有人權(quán)利行使
第十章 非公開募集的基金
第十一章 基金服務(wù)機(jī)構(gòu)
第十二章 基金行業(yè)協(xié)會
第十三章 監(jiān)督管理
第十四章 法律責(zé)任
第十五章 附 則
第一章 總 則
第一條 為了規(guī)范證券投資基金活動,保護(hù)投資人及相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益,促進(jìn)證券投資基金和資本市場的健康發(fā)展,制定本法。
第二條在中華人民共和國境內(nèi),公開或者非公開募集資金設(shè)立證券投資基金(以下簡稱基金),由基金管理人管理,基金托管人托管,為基金份額持有人的利益,進(jìn)行證券投資活動,適用本法;本法未規(guī)定的,適用《中華人民共和國信托法》、《中華人民共和國證券法》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。
第三條 基金管理人、基金托管人和基金份額持有人的權(quán)利、義務(wù),依照本法在基金合同中約定。
基金管理人、基金托管人依照本法和基金合同的約定,履行受托職責(zé)。
公開募集基金的基金份額持有人按其所持基金份額享受收益和承擔(dān)風(fēng)險,非公開募集基金的收益分配和風(fēng)險承擔(dān)由基金合同約定。
第四條 從事證券投資基金活動,應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、誠實(shí)信用的原則,不得損害國家利益和社會公共利益。
第五條 基金以其全部財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任;基金份額持有人以其出資為限對基金債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,但本法另有規(guī)定的除外。
基金財產(chǎn)獨(dú)立于基金管理人、基金托管人的固有財產(chǎn)?;鸸芾砣恕⒒鹜泄苋瞬坏脤⒒鹭敭a(chǎn)歸入其固有財產(chǎn)。
基金管理人、基金托管人因基金財產(chǎn)的管理、運(yùn)用或者其他情形而取得的財產(chǎn)和收益,歸入基金財產(chǎn)。
基金管理人、基金托管人因依法解散、被依法撤銷或者被依法宣告破產(chǎn)等原因進(jìn)行清算的,基金財產(chǎn)不屬于其清算財產(chǎn)。
第六條基金財產(chǎn)的債權(quán),不得與基金管理人、基金托管人固有財產(chǎn)的債務(wù)相抵銷;不同基金財產(chǎn)的債權(quán)債務(wù),不得相互抵銷。
第七條非因基金財產(chǎn)本身承擔(dān)的債務(wù),不得對基金財產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行。
第八條 基金財產(chǎn)投資的相關(guān)稅收,依照法律由基金管理人代為繳納或由基金份額持有人自行繳納。
第九條 基金管理人、基金托管人管理、運(yùn)用基金財產(chǎn),基金服務(wù)機(jī)構(gòu)從事基金服務(wù)活動,應(yīng)當(dāng)恪盡職守,履行誠實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉的義務(wù)。
基金從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)具備基金從業(yè)資格,遵守法律、行政法規(guī),恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范。
第十條 基金管理人、基金托管人和基金服務(wù)機(jī)構(gòu),應(yīng)當(dāng)依照本法成立行業(yè)協(xié)會,進(jìn)行行業(yè)自律,協(xié)調(diào)行業(yè)關(guān)系,提供行業(yè)服務(wù),促進(jìn)行業(yè)發(fā)展。
第十一條 國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對證券投資基金活動實(shí)施監(jiān)督管理;其派出機(jī)構(gòu)依照授權(quán)履行職責(zé)。
第二章 基金管理人
第十二條 基金管理人由依法設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)擔(dān)任。
擔(dān)任公開募集基金管理人,應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。
合伙企業(yè)擔(dān)任公開募集基金管理人的具體辦法,由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)另行規(guī)定。
第十三條 設(shè)立管理公開募集基金的基金管理公司,應(yīng)當(dāng)具備下列條件,并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn):
(一)有符合本法和《中華人民共和國公司法》規(guī)定的章程;
(二)注冊資本不低于一億元人民幣,且必須為實(shí)繳貨幣資本;
(三)主要發(fā)起股東應(yīng)當(dāng)具有經(jīng)營金融業(yè)務(wù)或者管理金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)驗(yàn)、較好的經(jīng)營業(yè)績、良好的社會信譽(yù),最近三年沒有違法違規(guī)記錄,注冊資本不低于三億元人民幣,財務(wù)狀況良好;
(四)取得基金從業(yè)資格的人員達(dá)到法定人數(shù);
(五)有符合要求的營業(yè)場所、安全防范設(shè)施和與基金管理業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施;
(六)有完善的內(nèi)部稽核監(jiān)控制度、風(fēng)險控制制度;
(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。
第十四條 基金管理公司可以經(jīng)營下列部分或者全部業(yè)務(wù):
(一)公開募集基金管理;
(二)非公開募集基金管理;
(三)基金銷售;
(四)基金份額登記;
(五)投資顧問;
(六)其他基金業(yè)務(wù)。
經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn),基金管理公司可以設(shè)立子公司專門從事前款規(guī)定的一項(xiàng)或多項(xiàng)業(yè)務(wù)。
第十五條國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理基金管理公司設(shè)立申請之日起六個月內(nèi)依照本法第十三條規(guī)定的條件和審慎監(jiān)管原則進(jìn)行審查,作出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決定,并通知申請人;不予批準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)說明理由。
基金管理公司設(shè)立分支機(jī)構(gòu),變更持有百分之五以上股權(quán)或?qū)局卫碛兄卮笥绊懙墓蓶|或者實(shí)際控制人,修改公司章程中的重要條款,或者變更其他重大事項(xiàng),應(yīng)當(dāng)報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起六十日內(nèi)作出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決定,并通知申請人;不予批準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)說明理由。
第十六條下列人員不得擔(dān)任基金管理人的從業(yè)人員:
(一)因犯有貪污賄賂、瀆職、侵犯財產(chǎn)罪或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪,被判處刑罰的;
(二)對所任職的公司、企業(yè)因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算或者因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照負(fù)有個人責(zé)任的董事、監(jiān)事、廠長、高級管理人員,自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算終結(jié)或者被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾五年的;
(三)個人所負(fù)債務(wù)數(shù)額較大,到期未清償?shù)模?/p>
(四)因違法行為被開除的基金管理人、基金托管人、證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、期貨交易所、期貨公司及其他機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員和國家機(jī)關(guān)工作人員;
(五)因違法行為被吊銷執(zhí)業(yè)證書或者被取消資格的律師、注冊會計師和資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、驗(yàn)證機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員、投資咨詢從業(yè)人員;
(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定不得從事基金業(yè)務(wù)的其他人員。
第十七條 基金管理人的高級管理人員,應(yīng)當(dāng)熟悉證券投資方面的法律、行政法規(guī),具有基金從業(yè)資格和三年以上與其所任職務(wù)相關(guān)的工作經(jīng)歷。
第十八條 基金管理人的法定代表人、經(jīng)營管理主要負(fù)責(zé)人和合規(guī)負(fù)責(zé)人的選任或者改任,應(yīng)當(dāng)報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依照本法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的任職條件進(jìn)行審核。
第十九條 基金管理人的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他從業(yè)人員,其本人、配偶、利害關(guān)系人進(jìn)行證券投資,應(yīng)當(dāng)事先向基金管理人申報,并不得與基金份額持有人發(fā)生利益沖突。
基金管理人應(yīng)當(dāng)建立前款規(guī)定人員進(jìn)行證券投資的申報、登記、審查、處置等管理制度。
第二十條基金管理人的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他從業(yè)人員,不得擔(dān)任基金托管人或者其他基金管理人的任何職務(wù),不得從事?lián)p害基金財產(chǎn)和基金份額持有人利益的證券交易及其他活動。
第二十一條基金管理人應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé):
(一)依法募集資金,辦理基金份額的發(fā)售和登記事宜;
(二)辦理基金備案手續(xù);
(三)對所管理的不同基金財產(chǎn)分別管理、分別記賬,進(jìn)行證券投資;
(四)按照基金合同的約定確定基金收益分配方案,及時向基金份額持有人分配收益;
(五)進(jìn)行基金會計核算并編制基金財務(wù)會計報告;
(六)編制中期和年度基金報告;
(七)計算并公告基金資產(chǎn)凈值,確定基金份額申購、贖回價格;
(八)辦理與基金財產(chǎn)管理業(yè)務(wù)活動有關(guān)的信息披露事項(xiàng);
(九)按照規(guī)定召集基金份額持有人大會;
(十)保存基金財產(chǎn)管理業(yè)務(wù)活動的記錄、賬冊、報表和其他相關(guān)資料;
(十一)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他職責(zé)。
第二十二條 基金管理人及其從業(yè)人員不得有下列行為:
(一)將基金管理人固有財產(chǎn)、從業(yè)人員自有財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)混同于基金財產(chǎn)從事證券投資;
(二)不公平地對待其管理的不同基金財產(chǎn);
(三)利用基金財產(chǎn)或者職務(wù)之便為基金份額持有人以外的人牟取利益;
(四)向基金份額持有人違規(guī)承諾收益或者承擔(dān)損失;
(五)侵占、挪用基金財產(chǎn);
(六)泄露因職務(wù)便利獲取的未公開信息,或者從事與該信息相關(guān)的交易活動,或者明示、暗示他人從事相關(guān)交易活動;
(七)玩忽職守,不按照規(guī)定履行職責(zé);
(八)法律、行政法規(guī)和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定禁止的其他行為。
第二十三條 基金管理公司應(yīng)當(dāng)建立良好的公司治理結(jié)構(gòu),明確股東會、董事會、監(jiān)事會和高級管理人員的職責(zé)權(quán)限,保障公司獨(dú)立運(yùn)作。
基金管理公司可以實(shí)行專業(yè)人士持股計劃,建立長效激勵約束機(jī)制。
基金管理公司股東、董事、監(jiān)事和高級管理人員在履行職責(zé)或行使權(quán)利時,應(yīng)當(dāng)遵循基金份額持有人利益優(yōu)先的原則。
第二十四條 基金管理公司應(yīng)當(dāng)從基金管理費(fèi)收入中計提風(fēng)險準(zhǔn)備金?;鸸芾砉疽蜻`法違規(guī)、違反基金合同等原因給基金財產(chǎn)或基金份額持有人合法權(quán)益造成損失,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的,優(yōu)先使用風(fēng)險準(zhǔn)備金予以賠償。
第二十五條 基金管理公司股東及其實(shí)際控制人不得有下列行為:
(一)虛假出資或者為他人代持股權(quán)、抽逃出資;
(二)越過股東會和董事會直接干預(yù)基金管理人的日常經(jīng)營活動;
(三)要求基金管理人利用基金財產(chǎn)為自己或者他人牟取利益,損害基金份額持有人利益;
(四)發(fā)生重大變更不按照規(guī)定及時履行報告義務(wù);
(五)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定禁止的其他行為。
基金管理公司股東及其實(shí)際控制人有前款行為或者股東不再符合法定條件的,國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期改正,并可視情節(jié)責(zé)令其轉(zhuǎn)讓所持有或者控制的基金管理公司股權(quán)。
在前款規(guī)定的股東及其實(shí)際控制人按照要求改正違法行為、轉(zhuǎn)讓所持有或者控制基金管理公司股權(quán)前,國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以限制其股東權(quán)利。
第二十六條 基金管理公司違法違規(guī),或者其公司治理、內(nèi)部控制和風(fēng)險管理不符合規(guī)定的,國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其限期改正;逾期未改正,或者其行為嚴(yán)重危及該基金管理公司的穩(wěn)健運(yùn)行、損害基金份額持有人合法權(quán)益的,國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以區(qū)別情形,對其采取下列措施:
(一)限制業(yè)務(wù)活動,責(zé)令暫停部分或全部業(yè)務(wù);
(二)停止批準(zhǔn)增設(shè)分支機(jī)構(gòu);
(三)限制分配紅利,限制向董事、監(jiān)事、高級管理人員支付報酬、提供福利;
(四)限制轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或者在財產(chǎn)上設(shè)定其他權(quán)利;
(五)責(zé)令更換董事、監(jiān)事、高級管理人員或者限制其權(quán)利;
(六)責(zé)令有關(guān)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)或者限制有關(guān)股東行使股東權(quán)利。
基金管理公司整改后,應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提交報告。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)經(jīng)驗(yàn)收,符合有關(guān)要求的,應(yīng)當(dāng)自驗(yàn)收完畢之日起三日內(nèi)解除對其采取的有關(guān)措施。
第二十七條 基金管理公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員未能勤勉盡責(zé),致使基金管理公司存在重大違法違規(guī)行為或者重大風(fēng)險的,國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以責(zé)令公司予以更換。
第二十八條 基金管理公司違法經(jīng)營或者出現(xiàn)重大風(fēng)險,嚴(yán)重危害證券市場秩序、損害基金份額持有人利益的,國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對該基金管理公司采取責(zé)令停業(yè)整頓、指定其他機(jī)構(gòu)托管、接管或者撤銷等監(jiān)管措施。
第二十九條 在基金管理公司被責(zé)令停業(yè)整頓、被依法指定托管、接管或者清算期間,或者出現(xiàn)重大風(fēng)險時,經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn),可以對該基金管理公司直接負(fù)責(zé)的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責(zé)任人員采取以下措施:
(一)通知出境管理機(jī)關(guān)依法阻止其出境;
(二)申請司法機(jī)關(guān)禁止其轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)讓或者以其他方式處分財產(chǎn),或者在財產(chǎn)上設(shè)定其他權(quán)利。
第三十條國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對有下列情形之一的基金管理人,可以依法取消基金管理資格:
(一)未能在規(guī)定時間內(nèi)通過整改驗(yàn)收的;
(二)違反本法和其他法律、行政法規(guī),情節(jié)嚴(yán)重的;
(三)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
第三十一條 有下列情形之一的,基金管理人職責(zé)終止:
(一)被依法取消基金管理資格;
(二)被基金份額持有人大會解任;
(三)依法解散、被依法撤銷或者被依法宣告破產(chǎn);
(四)基金合同約定的其他情形。
第三十二條基金管理人職責(zé)終止的,基金份額持有人大會應(yīng)當(dāng)在六個月內(nèi)選任新基金管理人;新基金管理人產(chǎn)生前,由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定臨時基金管理人。
基金管理人職責(zé)終止的,應(yīng)當(dāng)妥善保管基金管理業(yè)務(wù)資料,及時辦理基金管理業(yè)務(wù)的移交手續(xù),新基金管理人或者臨時基金管理人應(yīng)當(dāng)及時接收。
第三十三條基金管理人職責(zé)終止的,應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定聘請會計師事務(wù)所對基金財產(chǎn)進(jìn)行審計,并將審計結(jié)果予以公告,同時報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。
第三章 基金托管人
第三十四條 基金托管人由依法設(shè)立并取得基金托管資格的商業(yè)銀行或者經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的其他機(jī)構(gòu)擔(dān)任。
第三十五條申請取得基金托管資格,應(yīng)當(dāng)具備下列條件,并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、有關(guān)金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn):
(一)凈資產(chǎn)和風(fēng)險控制指標(biāo)符合有關(guān)規(guī)定;
(二)設(shè)有專門的基金托管部門;
(三)取得基金從業(yè)資格的專職人員達(dá)到法定人數(shù);
(四)有安全保管基金財產(chǎn)的條件;
(五)有安全高效的清算、交割系統(tǒng);
(六)有符合要求的營業(yè)場所、安全防范設(shè)施和與基金托管業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施;
(七)有完善的內(nèi)部稽核監(jiān)控制度和風(fēng)險控制制度;
(八)法律、行政法規(guī)規(guī)定的和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、有關(guān)金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。
第三十六條本法第十六條、第十九條、第二十條的規(guī)定,適用于基金托管人的專門基金托管部門的從業(yè)人員。
本法第十七條的規(guī)定,適用于基金托管人的專門基金托管部門的高級管理人員。
第三十七條 基金托管人與基金管理人不得為同一機(jī)構(gòu),不得相互出資或者持有股份。
第三十八條 基金托管人應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé):
(一)安全保管基金財產(chǎn);
(二)對所托管的不同基金財產(chǎn)分別設(shè)置賬戶,確保基金財產(chǎn)的完整與獨(dú)立;
(三)保存基金托管業(yè)務(wù)活動的記錄、賬冊、報表和其他相關(guān)資料;
(四)按照基金合同的約定,根據(jù)基金管理人的投資指令,及時辦理清算、交割事宜;
(五)辦理與基金托管業(yè)務(wù)活動有關(guān)的信息披露事項(xiàng);
(六)對基金財務(wù)會計報告、中期和年度基金報告出具意見;
(七)復(fù)核、審查基金管理人計算的基金資產(chǎn)凈值和基金份額申購、贖回價格;
(八)按照規(guī)定召集基金份額持有人大會;
(九)按照規(guī)定監(jiān)督基金管理人的投資運(yùn)作;
(十)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他職責(zé)。
第三十九條 基金托管人發(fā)現(xiàn)基金管理人的投資指令違反法律、行政法規(guī)和其他有關(guān)規(guī)定,或者違反基金合同約定的,應(yīng)當(dāng)拒絕執(zhí)行,立即通知基金管理人,并及時向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報告。
基金托管人發(fā)現(xiàn)基金管理人依據(jù)交易程序已經(jīng)生效的投資指令違反法律、行政法規(guī)和其他有關(guān)規(guī)定,或者違反基金合同約定的,應(yīng)當(dāng)立即通知基金管理人,并及時向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報告。
第四十條 本法第二十二條、第二十四條的規(guī)定,適用于基金托管人。
第四十一條 基金托管人不再具備本法規(guī)定的條件,或者未能勤勉盡責(zé),在履行本法規(guī)定的職責(zé)時存在重大失誤的,國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、有關(guān)金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其改正;逾期未改正,或者其行為嚴(yán)重影響所托管基金的穩(wěn)健運(yùn)行、損害基金份額持有人利益的,國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、有關(guān)金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以區(qū)別情形,對其采取下列措施:
(一)限制業(yè)務(wù)活動,責(zé)令暫停辦理新的基金托管業(yè)務(wù);
(二)責(zé)令更換負(fù)有責(zé)任的專門基金托管部門的高級管理人員。
基金托管人整改后,應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、有關(guān)金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提交報告;經(jīng)驗(yàn)收,符合有關(guān)要求的,應(yīng)當(dāng)自驗(yàn)收完畢之日起三日內(nèi)解除對其采取的有關(guān)措施。
第四十二條國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、有關(guān)金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對有下列情形之一的基金托管人,可以依法取消其基金托管資格:
(一)連續(xù)三年沒有開展基金托管業(yè)務(wù)的;
(二)未能在規(guī)定時間內(nèi)通過整改驗(yàn)收的;
(三)違反本法和其他法律、行政法規(guī),情節(jié)嚴(yán)重的;
(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
第四十三條 有下列情形之一的,基金托管人職責(zé)終止:
(一)被依法取消基金托管資格;
(二)被基金份額持有人大會解任;
(三)依法解散、被依法撤銷或者被依法宣告破產(chǎn);
(四)基金合同約定的其他情形。
第四十四條 基金托管人職責(zé)終止的,基金份額持有人大會應(yīng)當(dāng)在六個月內(nèi)選任新基金托管人;新基金托管人產(chǎn)生前,由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定臨時基金托管人。
基金托管人職責(zé)終止的,應(yīng)當(dāng)妥善保管基金財產(chǎn)和基金托管業(yè)務(wù)資料,及時辦理基金財產(chǎn)和基金托管業(yè)務(wù)的移交手續(xù),新基金托管人或者臨時基金托管人應(yīng)當(dāng)及時接收。
第四十五條 基金托管人職責(zé)終止的,應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定聘請會計師事務(wù)所對基金財產(chǎn)進(jìn)行審計,并將審計結(jié)果予以公告,同時報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。
第四章 基金的運(yùn)作方式和組織形式
第四十六條 基金合同應(yīng)當(dāng)約定基金運(yùn)作方式和組織形式。
第四十七條 基金運(yùn)作方式可以采用封閉式、開放式或者其他方式。
采用封閉式運(yùn)作方式的基金(以下簡稱封閉式基金),是指經(jīng)注冊的基金份額總額在基金合同期限內(nèi)固定不變,基金份額持有人不得申請贖回的基金;采用開放式運(yùn)作方式的基金(以下簡稱開放式基金),是指基金份額總額不固定,基金份額可以在基金合同約定的時間和場所申購或者贖回的基金。
采用其他運(yùn)作方式的基金的基金份額發(fā)售、交易、申購、贖回的辦法,由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)另行規(guī)定。
第四十八條 公開募集基金可以采用契約型、理事會型的組織形式,非公開募集基金還可以采用無限責(zé)任型的組織形式。
第四十九條 基金由投資人認(rèn)購基金份額,出資設(shè)立。
基金的委托人和受益人為投資人。公開募集基金的受托人為基金管理人、基金托管人。非公開募集基金的受托人為基金管理人;基金合同約定聘用基金托管人的,基金托管人為共同受托人。
第五十條 設(shè)立基金應(yīng)當(dāng)由受托人制定基金合同,投資人認(rèn)購、申購基金份額,視為接受基金合同。
基金的投資人應(yīng)當(dāng)按照基金合同約定的出資方式、數(shù)額和繳付期限,履行出資義務(wù)。未按期足額繳納的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)繳義務(wù),并對其他投資人承擔(dān)違約責(zé)任。
第五十一條 基金的基金管理人以自身名義,代表基金份額持有人利益行使訴訟權(quán)利或者實(shí)施其他法律行為。
第五十二條 基金合同約定聘用基金托管人的,基金托管人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定開設(shè)基金財產(chǎn)的資金賬戶和證券賬戶,持有基金財產(chǎn)。
第五十三條 基金份額持有人享有下列權(quán)利:
(一)分享基金財產(chǎn)收益;
(二)參與分配清算后的剩余基金財產(chǎn);
(三)依法轉(zhuǎn)讓或者申請贖回其持有的基金份額;
(四)按照規(guī)定要求召開基金份額持有人大會或者召集基金份額持有人大會;
(五)對基金份額持有人大會審議事項(xiàng)行使表決權(quán);
(六)對基金管理人、基金托管人、基金服務(wù)機(jī)構(gòu)損害其合法權(quán)益的行為依法提起訴訟;
(七)基金合同約定的其他權(quán)利。
公開募集基金的基金份額持有人有權(quán)查閱或者復(fù)制公開披露的基金信息資料;非公開募集基金的基金份額持有人對涉及自身利益的情況,有權(quán)查閱基金的財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料。
第五十四條 基金設(shè)基金份額持有人大會。理事會型基金還應(yīng)當(dāng)設(shè)理事會,由基金份額持有人選舉產(chǎn)生;無限責(zé)任型基金還應(yīng)當(dāng)有符合本法規(guī)定的承擔(dān)無限連帶責(zé)任的基金份額持有人(以下簡稱無限責(zé)任人)。
第五十五條 基金份額持有人大會由基金份額持有人組成,行使下列職權(quán):
(一)決定基金擴(kuò)募或者延長基金合同期限;
(二)決定修改基金合同的重要內(nèi)容或者提前終止基金合同;
(三)決定更換基金管理人、基金托管人;
(四)決定提高基金管理人、基金托管人的報酬標(biāo)準(zhǔn);
(五)基金合同約定的其他職權(quán)。
理事會型基金的基金份額持有人大會有權(quán)改選基金的理事會成員。無限責(zé)任型基金的基金份額持有人大會有權(quán)決定基金份額持有人的增加、退出和身份轉(zhuǎn)換等事項(xiàng)。
第五十六條 理事會型基金的理事會對基金份額持有人大會負(fù)責(zé),行使下列職權(quán):
(一)召集基金份額持有人大會;
(二)提請更換基金管理人、基金托管人;
(三)監(jiān)督基金管理人的投資運(yùn)作、基金托管人的托管活動;
(四)提請?zhí)岣呋鸸芾砣?、基金托管人的報酬?biāo)準(zhǔn);
(五)基金合同約定的其他職權(quán)。
第五十七條 理事會型基金的理事會設(shè)召集人一名,由全體理事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。
理事會每年至少召開一次定期會議,持有百分之十以上基金份額的持有人、三分之一以上理事可以提請召開理事會臨時會議。
理事會議事規(guī)則和首屆理事會成員,由基金合同約定。
第五十八條 無限責(zé)任型基金應(yīng)當(dāng)有一個以上的無限責(zé)任人、其他基金份額持有人。其中,無限責(zé)任人應(yīng)由基金管理人或與其有控制關(guān)系的機(jī)構(gòu)擔(dān)任。
無限責(zé)任人對基金債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任,其他基金份額持有人以其認(rèn)繳的出資額為限對基金債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
第五十九條 無限責(zé)任型基金的無限責(zé)任人對基金份額持有人大會負(fù)責(zé),行使下列職權(quán):
(一)召集基金份額持有人大會;
(二)提請審議基金份額持有人的增加和退出;
(三)監(jiān)督基金托管人的托管活動;
(四)提請?zhí)岣呋鸸芾砣?、基金托管人的報酬?biāo)準(zhǔn);
(五)基金合同約定的其他職權(quán)。
無限責(zé)任人行使職權(quán)的具體規(guī)則由基金合同約定。
第六十條 基金份額持有人大會、理事會型基金的理事會不得直接參與或者干涉基金的日常投資管理活動。
第六十一條 除無限責(zé)任人外,無限責(zé)任型基金的其他基金份額持有人不得直接參與或者干涉基金的日常投資管理活動。無限責(zé)任人怠于行使權(quán)利時,其他基金份額持有人可督促其行使權(quán)利或者為了本基金的利益以自己的名義提起訴訟。
第五章 基金的公開募集
第六十二條 公開募集基金,應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)注冊。未經(jīng)注冊,不得公開或者變相公開募集基金。
前款所稱公開募集基金,包括向不特定對象募集資金、向特定對象募集資金累計超過二百人,以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
第六十三條 注冊公開募集基金,由擬任基金管理人向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提交下列文件:
(一)申請報告;
(二)基金合同草案;
(三)基金托管協(xié)議草案;
(四)招募說明書草案;
(五)律師事務(wù)所出具的法律意見書;
(六)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定提交的其他文件。
第六十四條 基金合同應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容:
(一)募集基金的目的和基金名稱;
(二)基金管理人、基金托管人的名稱和住所;
(三)基金運(yùn)作方式和組織形式;
(四)封閉式基金的基金份額總額和基金合同期限,或者開放式基金的最低募集份額總額;
(五)確定基金份額發(fā)售日期、價格和費(fèi)用的原則;
(六)基金份額持有人、基金管理人和基金托管人的權(quán)利、義務(wù);
(七)基金份額持有人大會召集、議事及表決的程序和規(guī)則;
(八)基金份額發(fā)售、交易、申購、贖回的程序、時間、地點(diǎn)、費(fèi)用計算方式,以及給付贖回款項(xiàng)的時間和方式;
(九)基金收益分配原則、執(zhí)行方式;
(十)作為基金管理人、基金托管人報酬的管理費(fèi)、托管費(fèi)的提取、支付方式與比例,以及理事會型基金理事會費(fèi)用的提??;
(十一)與基金財產(chǎn)管理、運(yùn)用有關(guān)的其他費(fèi)用的提取、支付方式;
(十二)基金財產(chǎn)的投資方向和投資限制;
(十三)基金資產(chǎn)凈值的計算方法和公告方式;
(十四)基金募集未達(dá)到法定要求的處理方式;
(十五)基金合同解除和終止的事由、程序以及基金財產(chǎn)清算方式;
(十六)爭議解決方式;
(十七)當(dāng)事人約定的其他事項(xiàng)。
第六十五條 基金招募說明書應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容:
(一)基金募集申請的準(zhǔn)予注冊文件名稱和注冊日期;
(二)基金管理人、基金托管人的基本情況;
(三)基金合同和基金托管協(xié)議的內(nèi)容摘要;
(四)基金份額的發(fā)售日期、價格、費(fèi)用和期限;
(五)基金份額的發(fā)售方式、發(fā)售機(jī)構(gòu)及登記機(jī)構(gòu)名稱;
(六)出具法律意見書的律師事務(wù)所和審計基金財產(chǎn)的會計師事務(wù)所的名稱和住所;
(七)基金管理人、基金托管人報酬及其他有關(guān)費(fèi)用的提取、支付方式與比例;
(八)風(fēng)險警示內(nèi)容;
(九)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他內(nèi)容。
第六十六條 國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理基金募集注冊申請之日起六個月內(nèi)依照法律、行政法規(guī)及國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定和審慎監(jiān)管原則進(jìn)行審查,作出注冊或者不予注冊的決定,并通知申請人;不予注冊的,應(yīng)當(dāng)說明理由。
第六十七條 基金募集申請經(jīng)注冊后,方可發(fā)售基金份額。
基金份額的銷售,由基金管理人或其指定的其他基金銷售機(jī)構(gòu)辦理。
第六十八條 基金管理人應(yīng)當(dāng)在基金份額發(fā)售的三日前公布招募說明書、基金合同及其他有關(guān)文件。
前款規(guī)定的文件應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。
對基金募集所進(jìn)行的宣傳推介活動,應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定,不得有本法第九十條所列行為。
第六十九條 基金管理人應(yīng)當(dāng)自收到準(zhǔn)予注冊文件之日起六個月內(nèi)進(jìn)行基金募集。超過六個月開始募集,原注冊的事項(xiàng)未發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化的,應(yīng)當(dāng)報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案;發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化的,應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)重新提交注冊申請。
基金募集不得超過國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)準(zhǔn)予注冊的基金募集期限?;鹉技谙拮曰鸱蓊~發(fā)售之日起計算。
第七十條 基金募集期限屆滿,封閉式基金募集的基金份額總額達(dá)到準(zhǔn)予注冊規(guī)模的百分之八十以上,開放式基金募集的基金份額總額超過準(zhǔn)予注冊的最低募集份額總額,并且基金份額持有人人數(shù)符合國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的,基金管理人應(yīng)當(dāng)自募集期限屆滿之日起十日內(nèi)聘請法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資,自收到驗(yàn)資報告之日起十日內(nèi),向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提交驗(yàn)資報告,辦理基金備案手續(xù),并予以公告。
第七十一條 基金募集期間募集的資金應(yīng)當(dāng)存入專門賬戶,在基金募集行為結(jié)束前,任何人不得動用。
第七十二條 投資人繳納認(rèn)購的基金份額的款項(xiàng)時,認(rèn)購成立,基金份額登記機(jī)構(gòu)確認(rèn)基金份額時,基金合同成立;基金管理人依照本法第七十條的規(guī)定向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)辦理基金備案手續(xù),基金合同生效。
基金募集期限屆滿,不能滿足本法第七十條規(guī)定的條件的,基金管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任:
(一)以其固有財產(chǎn)承擔(dān)因募集行為而產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用;
(二)在基金募集期限屆滿后三十日內(nèi)返還投資人已繳納的款項(xiàng),并加計銀行同期存款利息。
第六章 公開募集基金份額的交易、申購與贖回
第七十三條 申請基金份額上市交易,基金管理人應(yīng)當(dāng)向證券交易所提出申請,證券交易所依法審核同意的,雙方應(yīng)當(dāng)簽訂上市協(xié)議。
第七十四條 基金份額上市交易,應(yīng)當(dāng)符合下列條件:
(一)基金的募集符合本法規(guī)定;
(二)基金合同期限為五年以上;
(三)基金募集金額不低于二億元人民幣;
(四)基金份額持有人不少于一千人;
(五)基金份額上市交易規(guī)則規(guī)定的其他條件。
第七十五條 基金份額上市交易規(guī)則由證券交易所制定,報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。
第七十六條 基金份額上市交易后,有下列情形之一的,由證券交易所終止其上市交易,并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案:
(一)不再具備本法第七十四條規(guī)定的上市交易條件;
(二)基金合同期限屆滿;
(三)基金份額持有人大會決定提前終止上市交易;
(四)基金合同約定的或者基金份額上市交易規(guī)則規(guī)定的終止上市交易的其他情形。
第七十七條 開放式基金的基金份額的申購、贖回,由基金管理人或其指定的其他基金銷售機(jī)構(gòu)辦理。開放式基金的基金份額的登記,由基金管理人負(fù)責(zé)辦理,基金管理人可以委托經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的其他機(jī)構(gòu)代為辦理。
第七十八條 基金管理人應(yīng)當(dāng)在每個工作日辦理基金份額的申購、贖回業(yè)務(wù);基金合同另有約定的,按照其約定。
投資人交付申購款項(xiàng),申購成立,基金份額登記機(jī)構(gòu)確認(rèn)基金份額時,申購生效。
基金份額持有人遞交贖回申請,贖回成立,基金份額登記機(jī)構(gòu)確認(rèn)贖回時,贖回生效。
第七十九條基金管理人應(yīng)當(dāng)按時支付贖回款項(xiàng),但是下列情形除外:
(一)因不可抗力導(dǎo)致基金管理人不能支付贖回款項(xiàng);
(二)證券交易場所依法決定臨時停市,導(dǎo)致基金管理人無法計算當(dāng)日基金資產(chǎn)凈值;
(三)基金合同約定的其他特殊情形。
發(fā)生上述情形之一的,基金管理人應(yīng)當(dāng)在當(dāng)日報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。
本條第一款規(guī)定的情形消失后,基金管理人應(yīng)當(dāng)及時支付贖回款項(xiàng)。
第八十條 開放式基金應(yīng)當(dāng)保持足夠的現(xiàn)金或者政府債券,以備支付基金份額持有人的贖回款項(xiàng)?;鹭敭a(chǎn)中應(yīng)當(dāng)保持的現(xiàn)金或者政府債券的具體比例,由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定。
第八十一條 基金份額的申購、贖回價格,依據(jù)申購、贖回日基金份額凈值加、減有關(guān)費(fèi)用計算。
第八十二條 基金份額凈值計價出現(xiàn)錯誤時,基金管理人應(yīng)當(dāng)立即糾正,并采取合理的措施防止損失進(jìn)一步擴(kuò)大。計價錯誤達(dá)到基金份額凈值百分之零點(diǎn)五時,基金管理人應(yīng)當(dāng)公告,并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。
因基金份額凈值計價錯誤造成基金份額持有人損失的,基金份額持有人有權(quán)要求基金管理人、基金托管人予以賠償。
第七章 公開募集基金的運(yùn)作與信息披露
第八十三條 基金管理人運(yùn)用基金財產(chǎn)進(jìn)行證券投資,采用資產(chǎn)組合方式的,其資產(chǎn)組合的具體方式和投資比例,依照本法和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定在基金合同中約定。
第八十四條 基金財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)用于下列投資:
(一)上市交易的股票、債券;
(二)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他證券及其衍生品種。
第八十五條 基金財產(chǎn)不得用于下列投資或者活動:
(一)承銷證券;
(二)違反規(guī)定向他人貸款或者提供擔(dān)保;
(三)從事承擔(dān)無限責(zé)任的投資;
(四)買賣其他基金份額,但是國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)另有規(guī)定的除外;
(五)向其基金管理人、基金托管人出資,或者違反規(guī)定買賣其基金管理人及其控股股東、實(shí)際控制人或者其他有重大利害關(guān)系的公司發(fā)行的股票或者債券;
(六)從事內(nèi)幕交易、操縱證券交易價格及其他不正當(dāng)?shù)淖C券交易活動;
(七)法律、行政法規(guī)和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定禁止的其他活動。
第八十六條 基金管理人運(yùn)用基金財產(chǎn)從事下列投資或者活動,應(yīng)當(dāng)遵循防范利益沖突、有利于基金份額持有人利益最大化的原則,符合國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定,并履行信息披露義務(wù):
(一)買賣基金托管人及其控股股東、實(shí)際控制人或其他有重大利害關(guān)系的公司發(fā)行的股票或者債券;
(二)買賣基金管理人、基金托管人控股股東、實(shí)際控制人或者與其基金管理人、基金托管人有其他重大利害關(guān)系的公司承銷期內(nèi)承銷的證券;
(三)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他重大關(guān)聯(lián)交易。
第八十七條基金管理人、基金托管人和其他基金信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)依法披露基金信息,并保證所披露信息的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性。
第八十八條 基金信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)確保應(yīng)予披露的基金信息在國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定時間內(nèi)披露,并保證投資人能夠按照基金合同約定的時間和方式查閱或者復(fù)制公開披露的信息資料。
第八十九條 公開披露的基金信息包括:
(一)基金招募說明書、基金合同、基金托管協(xié)議;
(二)基金募集情況;
(三)基金份額上市交易公告書;
(四)基金資產(chǎn)凈值、基金份額凈值;
(五)基金份額申購、贖回價格;
(六)基金財產(chǎn)的資產(chǎn)組合季度報告、財務(wù)會計報告及中期和年度基金報告;
(七)臨時報告;
(八)基金份額持有人大會決議;
(九)基金管理人、基金托管人的專門基金托管部門的重大人事變動;
(十)涉及基金財產(chǎn)、基金管理業(yè)務(wù)、基金托管業(yè)務(wù)的訴訟或者仲裁;
(十一)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定應(yīng)予披露的其他信息。
第九十條 公開披露基金信息,不得有下列行為:
(一)虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏;
(二)對證券投資業(yè)績進(jìn)行預(yù)測;
(三)違規(guī)承諾收益或者承擔(dān)損失;
(四)詆毀其他基金管理人、基金托管人或者基金銷售機(jī)構(gòu);
(五)法律、行政法規(guī)和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定禁止的其他行為。
第八章 公開募集基金合同的變更、終止與基金財產(chǎn)清算
第九十一條 按照基金合同的約定或者基金份額持有人大會的決議,基金可以轉(zhuǎn)換基金運(yùn)作方式或者與其他基金合并。
第九十二條 封閉式基金擴(kuò)募或者延長基金合同期限,應(yīng)當(dāng)符合下列條件,并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案:
(一)基金運(yùn)營業(yè)績良好;
(二)基金管理人最近二年內(nèi)沒有因違法違規(guī)行為受到行政處罰或者刑事處罰;
(三)基金份額持有人大會決議通過;
(四)本法規(guī)定的其他條件。
第九十三條 有下列情形之一的,基金合同終止:
(一)基金合同期限屆滿而未延期的;
(二)基金份額持有人大會決定終止的;
(三)基金管理人、基金托管人職責(zé)終止,在六個月內(nèi)沒有新基金管理人、新基金托管人承接的;
(四)基金合同約定的其他情形。
第九十四條 基金合同終止時,基金管理人應(yīng)當(dāng)組織清算組對基金財產(chǎn)進(jìn)行清算。
清算組由基金管理人、基金托管人以及相關(guān)的中介服務(wù)機(jī)構(gòu)組成。
清算組作出的清算報告經(jīng)會計師事務(wù)所審計,律師事務(wù)所出具法律意見書后,報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案并公告。
第九十五條 清算后的剩余基金財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)按照基金份額持有人所持份額比例進(jìn)行分配。
第九章 公開募集基金份額持有人權(quán)利行使
第九十六條 契約型基金的基金份額持有人大會由基金管理人召集。理事會型基金的基金份額持有人大會由理事會召集;理事會未按規(guī)定召集的,由基金管理人召集?;鸸芾砣宋窗匆?guī)定召集或者不能召集時,由基金托管人召集。
代表基金份額百分之十以上的基金份額持有人就同一事項(xiàng)要求召開基金份額持有人大會,而理事會型基金理事會、基金管理人、基金托管人都不召集的,代表基金份額百分之十以上的基金份額持有人有權(quán)自行召集,并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。
第九十七條 召開基金份額持有人大會,召集人應(yīng)當(dāng)至少提前三十日公告基金份額持有人大會的召開時間、會議形式、審議事項(xiàng)、議事程序和表決方式等事項(xiàng)。
基金份額持有人大會不得就未經(jīng)公告的事項(xiàng)進(jìn)行表決。
第九十八條 基金份額持有人大會可以采取現(xiàn)場方式召開,也可以采取通訊等方式召開。
每一基金份額具有一票表決權(quán),基金份額持有人可以委托代理人出席基金份額持有人大會并行使表決權(quán)。
第九十九條 基金份額持有人大會應(yīng)當(dāng)有代表三分之一以上基金份額的持有人參加,方可召開。
參加基金份額持有人大會的持有人的基金份額低于前款規(guī)定比例的,召集人可以在原公告的基金份額持有人大會召開時間的三個月以后、六個月以內(nèi),就原定審議事項(xiàng)重新召集基金份額持有人大會。重新召集的基金份額持有人大會應(yīng)當(dāng)有代表五分之一以上基金份額的持有人參加,方可召開。
基金份額持有人大會就審議事項(xiàng)作出決定,應(yīng)當(dāng)經(jīng)參加大會的基金份額持有人所持表決權(quán)的二分之一以上通過;但是,轉(zhuǎn)換基金運(yùn)作方式、更換基金管理人或者基金托管人、提前終止基金合同、與其他基金合并,應(yīng)當(dāng)經(jīng)參加大會的基金份額持有人所持表決權(quán)的三分之二以上通過。
基金份額持有人大會決定的事項(xiàng),應(yīng)當(dāng)依法報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案,并予以公告。
第十章 非公開募集的基金
第一百條 擔(dān)任非公開募集基金管理人,應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)注冊或者基金行業(yè)協(xié)會登記。
第一百零一條 基金管理人應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的條件向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)申請注冊,但基金管理人募集的資金總額和基金份額持有人的人數(shù)低于規(guī)定數(shù)額的,豁免注冊。
基金管理人向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)申請注冊,應(yīng)當(dāng)報送基金管理人的人員從業(yè)資質(zhì)、注冊資本、風(fēng)險控制制度、信息報告安排等基本情況。
受同一實(shí)際控制人控制的基金管理人管理的基金,本條第一款規(guī)定的數(shù)額應(yīng)當(dāng)合并計算。
依照本條第一款規(guī)定豁免注冊的基金管理人應(yīng)當(dāng)加入基金行業(yè)協(xié)會,履行登記手續(xù),報送基本情況,實(shí)行自律管理。
第一百零二條 國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對基金管理人的注冊和基金行業(yè)協(xié)會對基金管理人的登記,不表明對其投資管理能力的認(rèn)可。
未經(jīng)注冊或者登記,任何單位或者個人不得使用“基金”或“基金管理”字樣或近似名稱;但是,法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。
第一百零三條 國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對應(yīng)當(dāng)注冊但未申請注冊或者應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀瓷暾埖怯浀幕鸸芾砣耍袡?quán)限制基金管理人及其管理的基金財產(chǎn)開立證券賬戶、限制證券買賣。
經(jīng)注冊的基金管理人不再符合規(guī)定條件或者有重大違法情形的,國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)注銷注冊。被依法注銷注冊的基金管理人,國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)有權(quán)采取前款規(guī)定的措施。
第一百零四條 非公開募集基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集,合格投資者累計不得超過二百人。
前款所稱合格投資者,是指達(dá)到規(guī)定收入水平或者資產(chǎn)規(guī)模,并且具備相應(yīng)的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力、其基金份額認(rèn)購金額不低于規(guī)定限額的單位和個人。
合格投資者的具體標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定。
第一百零五條 非公開募集基金,不得向合格投資者之外的單位和自然人募集資金,不得向不特定對象宣傳推介,不得使用報刊、電臺、電視臺、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體形式或者講座、報告會、分析會等方式。
第一百零六條 非公開募集基金,應(yīng)當(dāng)制定并簽訂基金合同。基金合同應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容:
(一)基金份額持有人、基金管理人、基金托管人的權(quán)利、義務(wù);
(二)基金的運(yùn)作方式和組織形式;
(三)基金的出資方式、數(shù)額和認(rèn)繳期限;
(四)基金的投資范圍、投資策略和投資限制;
(五)基金收益分配原則、執(zhí)行方式;
(六)基金承擔(dān)的有關(guān)費(fèi)用;
(七)基金信息提供的內(nèi)容、方式;
(八)基金合同變更、解除和終止的事由、程序;
(九)基金財產(chǎn)清算方式;
(十)基金份額的認(rèn)購、贖回或轉(zhuǎn)讓的程序和方式。
無限責(zé)任型基金的基金合同除上述事項(xiàng)外,還應(yīng)載明:
(一)無限責(zé)任人和其他基金份額持有人的姓名或者名稱、住所;
(二)無限責(zé)任人的除名條件和更換程序;
(三)基金份額持有人增加、退出的條件、程序以及相關(guān)責(zé)任;
(四)無限責(zé)任人和其他基金份額持有人轉(zhuǎn)換程序。
基金份額持有人轉(zhuǎn)讓基金份額的,應(yīng)符合本法第一百零四條、第一百零五條的規(guī)定。
第一百零七條 非公開募集基金募集完畢,經(jīng)注冊、登記的基金管理人應(yīng)當(dāng)分別向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者基金行業(yè)協(xié)會備案。
非公開募集基金財產(chǎn)的證券投資,包括買賣或持有股票、債券,或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他證券及其衍生品種。
第一百零八條 除基金合同另有約定外,非公開募集基金應(yīng)當(dāng)由基金托管人托管。
第一百零九條 基金管理人、基金托管人應(yīng)當(dāng)按照基金合同的約定,向基金份額持有人提供基金有關(guān)信息。
第一百一十條 非公開募集基金的基金管理人,適用本法第十二條第一款、第十六條、第十九條、第二十條、第二十一條第(一)至(五)項(xiàng)和第(九)至(十一)項(xiàng)、第二十二條的規(guī)定。
第一百一十一條 專門從事非公開募集基金管理業(yè)務(wù)的基金管理人,其股東、高級管理人員、經(jīng)營期限、管理的基金資產(chǎn)規(guī)模等符合規(guī)定條件的,經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn),可以從事公開募集基金管理業(yè)務(wù)。
第十一章 基金服務(wù)機(jī)構(gòu)
第一百一十二條 基金銷售機(jī)構(gòu)、基金銷售支付機(jī)構(gòu)、基金份額登記機(jī)構(gòu)、基金估值服務(wù)機(jī)構(gòu)、基金投資顧問機(jī)構(gòu)、基金評價機(jī)構(gòu)、信息技術(shù)系統(tǒng)服務(wù)機(jī)構(gòu)等基金服務(wù)機(jī)構(gòu)從事公開募集基金服務(wù)業(yè)務(wù),應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)注冊或者備案。
第一百一十三條 基金銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向投資人充分揭示投資風(fēng)險,并根據(jù)基金投資人的風(fēng)險承受能力銷售不同風(fēng)險等級的基金產(chǎn)品,履行客戶身份識別等反洗錢義務(wù)。
第一百一十四條 基金銷售支付機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定辦理基金銷售結(jié)算資金的劃付,確?;痄N售結(jié)算資金安全、及時劃付。
第一百一十五條 基金銷售結(jié)算資金獨(dú)立于基金銷售機(jī)構(gòu)、基金銷售支付機(jī)構(gòu)或者基金份額登記機(jī)構(gòu)的自有財產(chǎn)。基金銷售機(jī)構(gòu)、基金銷售支付機(jī)構(gòu)或者基金份額登記機(jī)構(gòu)破產(chǎn)或者清算時,基金銷售結(jié)算資金和基金份額不屬于其破產(chǎn)財產(chǎn)或者清算財產(chǎn)。非因投資人本身的債務(wù)或者法律規(guī)定的其他情形,不得查封、凍結(jié)、扣劃或者強(qiáng)制執(zhí)行基金銷售結(jié)算資金和基金份額。
基金銷售機(jī)構(gòu)、基金銷售支付機(jī)構(gòu)、基金份額登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)確?;痄N售結(jié)算資金的安全、獨(dú)立,禁止任何單位或者個人以任何形式挪用基金銷售結(jié)算資金和基金份額。
第一百一十六條 基金管理人可以委托基金服務(wù)機(jī)構(gòu)代為辦理基金份額登記、核算、估值、基金投資顧問等事項(xiàng),基金托管人可以委托基金服務(wù)機(jī)構(gòu)代為辦理基金核算、估值、復(fù)核等事項(xiàng),但基金管理人、基金托管人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任并不因委托而免除。
第一百一十七條 基金份額登記機(jī)構(gòu)以電子介質(zhì)登記的數(shù)據(jù),是基金份額持有人權(quán)利歸屬的根據(jù)?;鸱蓊~持有人以基金份額出質(zhì)的,質(zhì)權(quán)自基金份額登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。
基金份額登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)妥善保存登記數(shù)據(jù),并將基金份額持有人名稱、身份信息及基金份額明細(xì)等數(shù)據(jù)備份至國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的機(jī)構(gòu)。其保存期限自基金賬戶銷戶之日起不得少于二十年。
基金份額登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)保證基金份額持有人名冊和登記的記錄真實(shí)、準(zhǔn)確、完整,不得隱匿、偽造、篡改或者毀損。
第一百一十八條 基金投資顧問機(jī)構(gòu)及其人員提供基金投資顧問服務(wù),應(yīng)當(dāng)具有合理的依據(jù),對其服務(wù)能力和過往業(yè)績進(jìn)行如實(shí)陳述;不得以任何方式承諾或者保證投資收益,不得為本機(jī)構(gòu)、人員以及他人的利益而損害基金等服務(wù)對象的合法權(quán)益。
第一百一十九條 基金評價機(jī)構(gòu)及其評價人員應(yīng)當(dāng)客觀公正,確?;鹪u價標(biāo)準(zhǔn)、方法、程序與結(jié)果保持一致,禁止誤導(dǎo)投資人,防范可能發(fā)生的利益沖突。
第一百二十條 基金管理人、基金托管人、基金服務(wù)機(jī)構(gòu)的信息技術(shù)系統(tǒng),應(yīng)當(dāng)滿足規(guī)定的要求;不符合要求的,應(yīng)當(dāng)予以改進(jìn)或者更換。
國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以要求信息技術(shù)系統(tǒng)服務(wù)機(jī)構(gòu)提供該信息技術(shù)系統(tǒng)的相關(guān)資料,信息技術(shù)系統(tǒng)服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以配合。
第一百二十一條 律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所接受基金管理人、基金托管人的委托,為有關(guān)基金業(yè)務(wù)活動出具法律意見書、審計報告、內(nèi)部控制評價報告等文件,應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé),對所依據(jù)的文件資料內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查和驗(yàn)證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏,給他人財產(chǎn)造成損失的,應(yīng)當(dāng)與委托人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任,但是能夠證明自己沒有過錯的除外。
第一百二十二條 基金服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)、恪盡職守,建立應(yīng)急制度、災(zāi)備系統(tǒng)等風(fēng)險管理制度和信息技術(shù)系統(tǒng),不得泄露與基金投資運(yùn)作以及與基金份額持有人相關(guān)的非公開信息。
第十二章 基金行業(yè)協(xié)會
第一百二十三條 基金行業(yè)協(xié)會是證券投資基金行業(yè)的自律性組織,是社會團(tuán)體法人。
基金管理人、基金托管人、基金銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)加入基金行業(yè)協(xié)會,其他基金服務(wù)機(jī)構(gòu)可以自愿加入基金行業(yè)協(xié)會。
第一百二十四條 基金行業(yè)協(xié)會的權(quán)力機(jī)構(gòu)為全體會員組成的會員大會。
基金行業(yè)協(xié)會設(shè)理事會。理事會成員依章程的規(guī)定由選舉產(chǎn)生。
第一百二十五條 基金行業(yè)協(xié)會章程由會員大會制定,并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。
第一百二十六條 基金行業(yè)協(xié)會履行下列職責(zé):
(一)教育和組織會員遵守基金法律、行政法規(guī),維護(hù)投資人合法權(quán)益;
(二)依法維護(hù)會員的合法權(quán)益,向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)反映會員的建議和要求;
(三)制定和實(shí)施行業(yè)自律規(guī)則,監(jiān)督、檢查會員及從業(yè)人員的執(zhí)業(yè)行為,對違反自律規(guī)則和協(xié)會章程的,按照規(guī)定給予紀(jì)律處分;
(四)制定行業(yè)執(zhí)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和業(yè)務(wù)規(guī)范,組織基金從業(yè)人員的從業(yè)考試、資質(zhì)管理和業(yè)務(wù)培訓(xùn);
(五)提供會員服務(wù)、組織行業(yè)交流,推動行業(yè)創(chuàng)新,開展行業(yè)宣傳和投資人教育活動;
(六)對會員之間、會員與客戶之間發(fā)生的基金業(yè)務(wù)糾紛進(jìn)行調(diào)解;
(七)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及協(xié)會章程規(guī)定的其他職責(zé)。
第十三章 監(jiān)督管理
第一百二十七條 國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法履行下列職責(zé):
(一)制定有關(guān)證券投資基金活動監(jiān)督管理的規(guī)章、規(guī)則,并行使審批、核準(zhǔn)或者注冊權(quán);
(二)辦理基金備案;
(三)對基金管理人、基金托管人及其他機(jī)構(gòu)從事證券投資基金活動進(jìn)行監(jiān)督管理,對違法行為進(jìn)行查處,并予以公告;
(四)制定基金從業(yè)人員的資格標(biāo)準(zhǔn)和行為準(zhǔn)則,并監(jiān)督實(shí)施;
(五)監(jiān)督檢查基金信息的披露情況;
(六)指導(dǎo)和監(jiān)督基金行業(yè)協(xié)會的活動;
(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他職責(zé)。
第一百二十八條 國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法履行職責(zé),有權(quán)采取下列措施:
(一)對基金管理人、基金托管人、基金服務(wù)機(jī)構(gòu)進(jìn)行現(xiàn)場檢查,依法要求其報送業(yè)務(wù)、財務(wù)等經(jīng)營管理信息和資料;
(二)進(jìn)入涉嫌違法行為發(fā)生場所調(diào)查取證;
(三)詢問當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個人,要求其對與被調(diào)查事件有關(guān)的事項(xiàng)作出說明;
(四)查閱、復(fù)制與被調(diào)查事件有關(guān)的財產(chǎn)權(quán)登記、通訊記錄等資料;
(五)查閱、復(fù)制當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個人的證券交易記錄、登記過戶記錄、財務(wù)會計資料及其他相關(guān)文件和資料;對可能被轉(zhuǎn)移、隱匿或者毀損的文件和資料,可以予以封存;
(六)查詢當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個人的資金賬戶、證券賬戶和銀行賬戶;對有證據(jù)證明已經(jīng)或者可能轉(zhuǎn)移或者隱匿違法資金、證券等涉案財產(chǎn)或者隱匿、偽造、毀損重要證據(jù)的,經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),可以凍結(jié)或者查封;
(七)在調(diào)查操縱證券市場、內(nèi)幕交易等重大證券違法行為時,經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),可以限制被調(diào)查事件當(dāng)事人的證券買賣,但限制的期限不得超過十五個交易日;案情復(fù)雜的,可以延長十五個交易日。
第一百二十九條 國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員依法履行職責(zé),進(jìn)行調(diào)查或者檢查時,不得少于二人,并應(yīng)當(dāng)出示合法證件;對調(diào)查或者檢查中知悉的商業(yè)秘密負(fù)有保密的義務(wù)。
第一百三十條 國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員應(yīng)當(dāng)忠于職守,依法辦事,公正廉潔,接受監(jiān)督,不得利用職務(wù)牟取私利。
第一百三十一條 國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法履行職責(zé)時,被調(diào)查、檢查的單位和個人應(yīng)當(dāng)配合,如實(shí)提供有關(guān)文件和資料,不得拒絕、阻礙和隱瞞。
第一百三十二條 國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法履行職責(zé),發(fā)現(xiàn)違法行為涉嫌犯罪的,應(yīng)當(dāng)將案件移送司法機(jī)關(guān)處理。
第一百三十三條 國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員不得在被監(jiān)管的機(jī)構(gòu)中兼任職務(wù)。
第十四章 法律責(zé)任
第一百三十四條 基金管理人、基金托管人在履行各自職責(zé)的過程中,違反本法規(guī)定或者基金合同約定,給基金財產(chǎn)或者基金份額持有人造成損害的,應(yīng)當(dāng)分別對各自的行為依法承擔(dān)賠償責(zé)任;因共同行為給基金財產(chǎn)或者基金份額持有人造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
第一百三十五條 違反本法第七十一條規(guī)定,動用募集的資金的,責(zé)令返還,沒收違法所得;違法所得五十萬元以上的,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;沒有違法所得或者違法所得不足五十萬元的,并處五萬元以上五十萬元以下罰款;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,并處三萬元以上三十萬元以下罰款;給投資人造成損害的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
第一百三十六條 違反本法規(guī)定,擅自公開或者變相公開募集基金的,責(zé)令停止,返還所募資金和加計的銀行同期存款利息,沒收違法所得,并處所募資金金額百分之一以上百分之五以下罰款。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,并處三萬元以上三十萬元以下罰款。
第一百三十七條 違反本法規(guī)定,未經(jīng)批準(zhǔn),擅自設(shè)立公開募集基金的公司或者合伙企業(yè)的,由證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)予以取締,沒收違法所得,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;沒有違法所得或者違法所得不足一百萬元的,并處十萬元以上一百萬元以下罰款。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,并處三萬元以上三十萬元以下罰款。
第一百三十八條 基金管理人違反本法規(guī)定,超出業(yè)務(wù)范圍經(jīng)營業(yè)務(wù)的,責(zé)令改正,沒收違法所得,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;沒有違法所得或者違法所得不足三十萬元的,處三十萬元以上六十萬元以下罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,責(zé)令關(guān)閉。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,撤銷基金從業(yè)資格,并處三萬元以上十萬元以下罰款。
第一百三十九條 未經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn),擅自從事公開募集基金的基金管理業(yè)務(wù)或者基金托管業(yè)務(wù)的,責(zé)令停止,沒收違法所得;違法所得一百萬元以上的,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;沒有違法所得或者違法所得不足一百萬元的,并處十萬元以上一百萬元以下罰款;給基金財產(chǎn)或者基金份額持有人造成損害的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,并處三萬元以上三十萬元以下罰款。
第一百四十條 基金管理人、基金托管人違反本法規(guī)定,未對基金財產(chǎn)實(shí)行分別管理或者分賬保管,責(zé)令改正,處五萬元以上五十萬元以下罰款;給基金財產(chǎn)或者基金份額持有人造成損害的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,暫?;蛘呷∠饛臉I(yè)資格,并處三萬元以上三十萬元以下罰款。
第一百四十一條 基金管理人、基金托管人及其從業(yè)人員有本法第二十二條所列行為之一的,責(zé)令改正,沒收違法所得;違法所得一百萬元以上的,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;沒有違法所得或者違法所得不足一百萬元的,并處十萬元以上一百萬元以下罰款;給基金財產(chǎn)或者基金份額持有人造成損害的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,暫停或者取消基金從業(yè)資格,并處三萬元以上三十萬元以下罰款。
基金管理人、基金托管人將基金財產(chǎn)侵占、挪用而取得的財產(chǎn)和收益,歸入基金財產(chǎn)。但是,法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。
第一百四十二條 基金管理公司股東及其實(shí)際控制人違反本法第二十五條規(guī)定的,責(zé)令改正,沒收違法所得;違法所得一百萬元以上的,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;沒有違法所得或者違法所得不足一百萬元的,并處十萬元以上一百萬元以下罰款;給基金財產(chǎn)或者基金份額持有人造成損害的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,暫停或者取消基金或證券從業(yè)資格,并處三萬元以上三十萬元以下罰款。
第一百四十三條基金管理人、基金托管人有本法第八十五條第一項(xiàng)至第五項(xiàng)和第七項(xiàng)所列行為之一的,責(zé)令改正,處十萬元以上一百萬元以下罰款;給基金財產(chǎn)或者基金份額持有人造成損害的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,暫停或者取消基金從業(yè)資格,并處三萬元以上三十萬元以下罰款。
基金管理人、基金托管人有前款行為,運(yùn)用基金財產(chǎn)而取得的財產(chǎn)和收益,歸入基金財產(chǎn)。但是,法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。
第一百四十四條 基金管理人、基金托管人有本法第八十五條第六項(xiàng)規(guī)定行為的,除依照《中華人民共和國證券法》的有關(guān)規(guī)定對基金管理人、基金托管人處罰外,對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,暫停或者取消基金從業(yè)資格,并處三萬元以上三十萬元以下罰款;給基金財產(chǎn)或者基金份額持有人造成損害的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
第一百四十五條 基金管理人違反本法第八十六條規(guī)定的,責(zé)令改正,處十萬元以上一百萬元以下罰款;給基金財產(chǎn)或者基金份額持有人造成損害的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,暫停或者取消基金從業(yè)資格,并處三萬元以上三十萬元以下罰款。
第一百四十六條 基金管理人、基金托管人違反本法規(guī)定,相互出資或者持有股份的,責(zé)令改正,可以處十萬元以下罰款。
第一百四十七條 基金信息披露義務(wù)人不依法披露基金信息或者披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的,責(zé)令改正,沒收違法所得,并處十萬元以上一百萬元以下罰款;給基金份額持有人造成損害的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,暫停或者取消基金從業(yè)資格,并處三萬元以上三十萬元以下罰款。
第一百四十八條 基金管理人或者基金托管人不按照規(guī)定召集基金份額持有人大會的,責(zé)令改正,可以處五萬元以下罰款;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,暫?;蛘呷∠饛臉I(yè)資格。
第一百四十九條 基金管理人、基金托管人的專門基金托管部門的從業(yè)人員違反本法第二十條規(guī)定的,責(zé)令改正,沒收違法所得;違法所得一百萬元以上的,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;沒有違法所得或者違法所得不足一百萬元的,并處十萬元以上一百萬元以下罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,責(zé)令任職機(jī)構(gòu)暫?;蛘呙獬渎殑?wù),取消基金從業(yè)資格;給基金財產(chǎn)或者基金份額持有人造成損害的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
第一百五十條 基金管理人、董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他從業(yè)人員,基金托管人的專門基金托管部門的高級管理人員和其他從業(yè)人員,其本人、配偶、利害關(guān)系人進(jìn)行證券投資,違反本法第十九條規(guī)定的,責(zé)令改正,沒收違法所得;違法所得一百萬元以上的,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;沒有違法所得或者違法所得不足一百萬元的,并處十萬元以上一百萬元以下罰款。
基金管理人、基金托管人未按照本法第十九條規(guī)定建立或者執(zhí)行管理制度的,責(zé)令改正,處十萬元以上一百萬元以下罰款;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,暫?;蛘呷∠饛臉I(yè)資格,并處三萬元以上三十萬元以下罰款。
第一百五十一條 非公開募集基金的管理人應(yīng)當(dāng)注冊、登記但未注冊、登記,或者提交的注冊、登記文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的,沒收違法所得,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;沒有違法所得或者違法所得不足一百萬元的,并處十萬元以上一百萬元以下罰款。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,并處三萬元以上三十萬元以下罰款。
第一百五十二條 違反本法規(guī)定,未經(jīng)注冊或登記,使用“基金”或“基金管理”字樣或近似名稱的,沒收違法所得,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;沒有違法所得或者違法所得不足一百萬元的,并處十萬元以上一百萬元以下罰款。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,并處三萬元以上三十萬元以下罰款。
第一百五十三條 違反本法規(guī)定,非公開募集基金募集完畢,基金管理人未備案的,處十萬元以上三十萬元以下罰款。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,并處三萬元以上十萬元以下罰款。
第一百五十四條 違反本法規(guī)定,募集或者轉(zhuǎn)讓非公開募集基金份額的,沒收違法所得,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;沒有違法所得或者違法所得不足一百萬元的,并處十萬元以上一百萬元以下罰款。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,并處三萬元以上三十萬元以下罰款。
第一百五十五條 違反本法規(guī)定,擅自從事公開募集基金銷售、基金銷售支付、基金份額登記、基金估值、基金投資顧問、基金評價、信息技術(shù)系統(tǒng)服務(wù)等基金服務(wù)業(yè)務(wù)的,責(zé)令改正,沒收違法所得,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;沒有違法所得或者違法所得不足十萬元的,處十萬元以上三十萬元以下罰款。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,并處三萬元以上十萬元以下罰款。
第一百五十六條 基金銷售機(jī)構(gòu)未向基金投資人充分解釋投資風(fēng)險并誤導(dǎo)其購買與其風(fēng)險承受能力不相當(dāng)?shù)幕鹌贩N的,處十萬元以上三十萬元以下罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,責(zé)令其停止基金服務(wù)業(yè)務(wù)。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,撤銷基金從業(yè)資格并處三萬元以上十萬元以下罰款。
第一百五十七條 基金銷售支付機(jī)構(gòu)未按時劃付基金銷售結(jié)算資金的,處十萬元以上三十萬元以下罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,責(zé)令其停止基金服務(wù)業(yè)務(wù)。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,撤銷基金從業(yè)資格并處三萬元以上十萬元以下罰款。
第一百五十八條 挪用基金銷售結(jié)算資金或者基金份額的,責(zé)令改正,沒收違法所得,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;沒有違法所得或者違法所得不足一百萬元的,并處十萬元以上一百萬元以下罰款。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,并處三萬元以上三十萬元以下罰款。
第一百五十九條 基金份額登記機(jī)構(gòu)未妥善保存或備份基金份額登記數(shù)據(jù)的,責(zé)令改正,處警告或十萬元以上三十萬元以下罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,責(zé)令其停止基金服務(wù)業(yè)務(wù)。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,撤銷基金從業(yè)資格并處三萬元以上十萬元以下罰款。
基金份額登記機(jī)構(gòu)隱匿、偽造、篡改基金份額登記數(shù)據(jù)的,責(zé)令改正,處十萬元以上一百萬元以下罰款并責(zé)令其停止基金服務(wù)業(yè)務(wù)。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,撤銷基金從業(yè)資格并處三萬元以上三十萬元以下罰款。
第一百六十條 基金投資顧問機(jī)構(gòu)、基金評價機(jī)構(gòu)及其人員違反本法規(guī)定或者依法制定的業(yè)務(wù)規(guī)則開展投資顧問、基金評價服務(wù)的,處十萬元以上三十萬元以下罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,責(zé)令其停止基金服務(wù)業(yè)務(wù)。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,撤銷基金從業(yè)資格并處三萬元以上十萬元以下罰款。
第一百六十一條 信息技術(shù)系統(tǒng)服務(wù)機(jī)構(gòu)拒不配合國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)調(diào)查,或者未按照規(guī)定向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提供相關(guān)信息技術(shù)系統(tǒng)資料,或者提供的信息技術(shù)系統(tǒng)資料有虛假、重大遺漏的,責(zé)令改正,處三萬元以上十萬元以下罰款。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,并處一萬元以上三萬元以下罰款。
第一百六十二條 會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所未勤勉盡責(zé),所出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的,責(zé)令改正,沒收業(yè)務(wù)收入,暫停或者撤銷相關(guān)業(yè)務(wù)許可,并處業(yè)務(wù)收入一倍以上五倍以下罰款。對直接負(fù)責(zé)的主管人員或其他直接責(zé)任人員給予警告,并處三萬元以上十萬元以下罰款。
第一百六十三條 基金服務(wù)機(jī)構(gòu)未建立或執(zhí)行風(fēng)險管理制度和系統(tǒng),或泄露基金投資運(yùn)作信息、與基金份額持有人相關(guān)信息的,處十萬元以上三十萬元以下罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,責(zé)令其停止基金服務(wù)業(yè)務(wù)。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告,撤銷基金從業(yè)資格并處三萬元以上十萬元以下罰款。
第一百六十四條 證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊或者利用職務(wù)上的便利索取或者收受他人財物的,依法給予行政處分。
第一百六十五條 拒絕、阻礙證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及其工作人員依法行使監(jiān)督檢查、調(diào)查職權(quán)未使用暴力、威脅方法的,依法給予治安管理處罰。
第一百六十六條 違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的有關(guān)規(guī)定,情節(jié)嚴(yán)重的,國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對其采取證券市場禁入措施。
第一百六十七條 違反本法規(guī)定,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
第一百六十八條 違反本法規(guī)定,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金,其財產(chǎn)不足以同時支付時,先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。
第一百六十九條 依照本法規(guī)定,基金管理人、基金托管人、基金服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事賠償責(zé)任和繳納的罰款、罰金,由基金管理人、基金托管人、基金服務(wù)機(jī)構(gòu)以其固有財產(chǎn)承擔(dān)。
依法收繳的罰款、罰金和沒收的違法所得,應(yīng)當(dāng)全部上繳國庫。
第十五章 附 則
第一百七十條 在中華人民共和國境內(nèi)募集投資境外證券的基金,以及合格境外投資者在境內(nèi)進(jìn)行證券投資,應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn),具體辦法由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)會同國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定,報國務(wù)院批準(zhǔn)。
第一百七十一條 公開或者非公開募集資金,設(shè)立公司或者合伙企業(yè),其資產(chǎn)由第三人管理,進(jìn)行證券投資活動,其資金募集、注冊管理、登記備案、信息披露、監(jiān)督管理等,參照適用本法。
第一百七十二條本法自 年 月 日起施行。
關(guān)于《中華人民共和國證券投資基金法(修訂草案)》的說明
一、修訂的必要性
《中華人民共和國證券投資基金法》(以下簡稱基金法)自2004年6月1日實(shí)施以來,對規(guī)范證券投資基金運(yùn)作,保護(hù)基金投資者合法權(quán)益,促進(jìn)基金業(yè)和證券市場的健康發(fā)展,發(fā)揮了重要作用。截至2011年底,全國69家基金管理公司管理的基金資產(chǎn)凈值總規(guī)模2.2萬億元,是2003年底的8.5倍,基金持股市值約占滬深股市流通市值的7.7%,證券投資基金已成為證券市場最重要的機(jī)構(gòu)投資者,社會影響力和市場影響力日益擴(kuò)大。但隨著經(jīng)濟(jì)和金融體制改革的不斷深化與資本市場的快速發(fā)展,我國基金業(yè)發(fā)生了很大變化,現(xiàn)行基金法的部分規(guī)定已不能完全適應(yīng)市場發(fā)展新形勢和基金監(jiān)管的需要,主要表現(xiàn)在:一是非公開募集基金缺乏法律規(guī)定。近年來,包括私募證券投資基金、私募股權(quán)投資基金在內(nèi)的非公開募集基金快速發(fā)展,在推動經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整、提高企業(yè)自主創(chuàng)新能力、緩解中小企業(yè)融資難等方面作用日益重要,也成為居民財富管理的重要工具。但現(xiàn)行基金法對非公開募集基金未作規(guī)定,使這類基金的設(shè)立與運(yùn)作缺乏明確的法律依據(jù),基金募集和投資行為不規(guī)范,容易損害投資者權(quán)益,更有少數(shù)違法犯罪分子借私募基金之名行“亂集資”之實(shí),蘊(yùn)含較大的金融風(fēng)險和社會風(fēng)險。二是基金治理結(jié)構(gòu)不健全,投資者權(quán)益保護(hù)力度不足。現(xiàn)行基金法缺乏對基金管理公司股東及其實(shí)際控制人的規(guī)定,對基金管理人及其從業(yè)人員監(jiān)管措施也不夠嚴(yán)密,難以有效保護(hù)基金投資者權(quán)益,一些基金的“老鼠倉”、內(nèi)幕交易等問題屢禁不止。同時,基金組織形式單一,基金份額持有人大會召集難度較大、作用發(fā)揮受限,投資者缺乏意志表達(dá)機(jī)制,難以形成對基金管理人的有效監(jiān)督和制約。三是基金的行政管制和運(yùn)作限制過嚴(yán),制約基金市場競爭力和活力發(fā)揮。隨著資產(chǎn)管理市場快速發(fā)展和金融產(chǎn)品日益多樣,基金產(chǎn)品的行政審批制已難以適應(yīng)基金業(yè)競爭需要和投資者需求;基金投資范圍較窄,限制了基金市場競爭力和發(fā)展活力,也不利于基金管理人為投資者提供更多、更好的理財服務(wù)。
根據(jù)上述情況,為規(guī)范基金業(yè),特別是非公開募集基金的設(shè)立與投資運(yùn)作,遏制各種名目的非法集資,加強(qiáng)基金業(yè)監(jiān)管,加大基金投資者權(quán)益保護(hù)力度,促進(jìn)基金業(yè)的健康發(fā)展,迫切需要對現(xiàn)行基金法進(jìn)行修改。
為此,根據(jù)十一屆全國人大常委會立法規(guī)劃,全國人大財經(jīng)委組成起草組,于2009年開始草案的起草工作。起草組在廣泛開展專題調(diào)研和課題研究的基礎(chǔ)上,認(rèn)真總結(jié)法律實(shí)施經(jīng)驗(yàn),深入分析存在問題,充分借鑒國外經(jīng)驗(yàn),經(jīng)反復(fù)修改形成了修訂草案。2011年8月23日,財經(jīng)委員會召開第五十五次全體會議,審議并通過了草案。
二、草案修訂的主要內(nèi)容
此次法律修訂的指導(dǎo)思想是,以科學(xué)發(fā)展觀為指導(dǎo),適應(yīng)基金業(yè)發(fā)展變化,適當(dāng)擴(kuò)大調(diào)整范圍,構(gòu)建非公開募集基金的基本法律框架;加強(qiáng)基金監(jiān)管,切實(shí)保護(hù)基金持有人的合法權(quán)益;發(fā)揮市場內(nèi)在約束功能,提高基金業(yè)核心競爭力,促進(jìn)基金業(yè)持續(xù)穩(wěn)定健康發(fā)展。根據(jù)這一指導(dǎo)思想,草案主要修訂了以下內(nèi)容:
(一)將非公開募集基金納入調(diào)整范圍。根據(jù)當(dāng)前非公開募集基金快速發(fā)展的情況,草案將非公開募集基金納入調(diào)整范圍,規(guī)定“公開或者非公開募集資金設(shè)立證券投資基金,由基金管理人管理,基金托管人托管,為基金份額持有人的利益,進(jìn)行證券投資活動,適用本法”(第二條)。同時,借鑒現(xiàn)行非公開募集基金實(shí)踐和國外立法情況,在第十章對非公開募集基金作了原則規(guī)定:一是規(guī)定基金管理人的注冊和登記制度,一方面要求基金管理人按照規(guī)定的條件向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或基金行業(yè)協(xié)會申請注冊或登記,另一方面對應(yīng)當(dāng)注冊但未申請注冊或應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀瓷暾埖怯浀幕鸸芾砣?,?guī)定了限制開立證券賬戶、限制證券買賣等措施(第一百零一條、第一百零三條);二是確立合格投資者制度,規(guī)定非公開募集基金只能向合格投資者募集,合格投資者應(yīng)達(dá)到規(guī)定的收入水平或者資產(chǎn)規(guī)模,具備一定的風(fēng)險識別能力和承擔(dān)能力,合格投資者累計不得超過二百人(第一百零四條);三是豁免非公開募集基金的注冊,僅要求其事后報備(第一百零七條);四是規(guī)定非公開募集基金禁止進(jìn)行公開性的宣傳和推介(第一百零五條);五是規(guī)范非公開募集基金的托管和基金合同必備條款(第一百零八條、第一百零六條)。
(二)加強(qiáng)基金投資者權(quán)益保護(hù)。一是增加基金組織形式,為投資者提供更多選擇。在現(xiàn)行契約型基金組織形式的基礎(chǔ)上,借鑒國外基金發(fā)展經(jīng)驗(yàn),引入理事會型和無限責(zé)任型基金(第四十八條)。理事會型基金在基金份額持有人大會下設(shè)理事會作為常設(shè)機(jī)構(gòu),依法行使監(jiān)督基金管理人和托管人等職權(quán);無限責(zé)任型基金由基金管理人或與其有控制關(guān)系的機(jī)構(gòu)參與基金,并對基金債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任,強(qiáng)化對基金管理人的激勵和約束。二是修改完善基金份額持有人大會的規(guī)定,促進(jìn)其作用發(fā)揮。針對基金份額持有人召集難度大、發(fā)揮作用難的問題,適當(dāng)降低持有人大會召開的門檻,將持有人出席人數(shù)從50%調(diào)整為三分之一,并引入二次召集大會制度(第九十九條)。
(三)修改完善公開募集基金的部分規(guī)定。草案根據(jù)目前公開募集基金運(yùn)行情況和存在問題,對有關(guān)規(guī)定作了以下調(diào)整:一是加強(qiáng)基金監(jiān)管,完善基金治理結(jié)構(gòu),參照證券法的規(guī)定,將基金管理人的股東及其實(shí)際控制人納入監(jiān)管范圍,明確基金管理人及其從業(yè)人員禁止從事內(nèi)幕交易、利益輸送等規(guī)定(第二十二條至第二十三條,第二十五條至第二十九條);二是適當(dāng)放寬有關(guān)基金投資、運(yùn)作的管制,包括將基金募集申請由“核準(zhǔn)制”改為“注冊制”(第六十二條);修改基金投資范圍的規(guī)定,為基金投資于貨幣市場、股指期貨等提供了依據(jù)(第八十四條)。
(四)增加對基金服務(wù)機(jī)構(gòu)的規(guī)定。隨著基金行業(yè)的迅速發(fā)展,其專業(yè)程度不斷提高,相關(guān)服務(wù)業(yè)務(wù)也得到快速發(fā)展。由于現(xiàn)行法律對基金銷售機(jī)構(gòu)、基金份額登記機(jī)構(gòu)、基金估值服務(wù)機(jī)構(gòu)等服務(wù)機(jī)構(gòu)缺乏詳細(xì)規(guī)定,難以適應(yīng)基金業(yè)快速發(fā)展的需要。為此,草案設(shè)專章對基金銷售、基金銷售支付、基金份額登記、基金估值服務(wù)、基金投資顧問、基金評價、信息技術(shù)系統(tǒng)服務(wù)等相關(guān)服務(wù)業(yè)務(wù)作了明確規(guī)定(第十一章)。
三、對若干重要問題的說明
(一)關(guān)于非公開募集基金的投資范圍?;鸱ㄖ饕?guī)范基金的募集和運(yùn)作行為,從而保護(hù)基金投資者權(quán)益,防范非法集資。基金的投資方向?qū)儆诨鹜顿Y策略的自主選擇,法律一般不作具體性規(guī)定。世界各國的基金立法普遍按募集方式區(qū)分公開募集基金和非公開募集基金進(jìn)行規(guī)范,而不按基金的具體投向分別進(jìn)行規(guī)定。公開募集基金主要面向普通投資者,對其募集、運(yùn)作和基金管理人等需予以嚴(yán)格監(jiān)管,并要求主要投資于安全性和流動性高的上市證券類資產(chǎn);非公開募集基金主要面向合格投資者,對其法律限制較少,投資也不限于上市證券。此次修訂草案借鑒國外基金立法的通行做法,增加了非公開募集基金的規(guī)定,并適應(yīng)其投資運(yùn)作的需要,對其投資方向也適當(dāng)放寬,可以投資于上市證券或者未上市的股份有限公司股票等其他證券。
(二)關(guān)于基金的組織形式?,F(xiàn)行基金法規(guī)定的契約型基金組織形式運(yùn)作機(jī)制靈活、決策效率高,但基金份額持有人大會作為非常設(shè)機(jī)構(gòu),難以對基金管理人進(jìn)行有效的監(jiān)督和制約,投資者權(quán)益保護(hù)力度不足。越來越多的專家學(xué)者及市場人士呼吁比照公司等治理機(jī)制,豐富基金組織形式,強(qiáng)化對基金管理人的監(jiān)督約束。為此,草案借鑒國內(nèi)實(shí)踐和國外經(jīng)驗(yàn),在基金組織形式上進(jìn)行創(chuàng)新,增加了理事會型與無限責(zé)任型兩種新的基金組織形式,給基金投資者提供更多選擇。這兩類基金在契約型基金的基礎(chǔ)上,通過增加理事會這種常設(shè)機(jī)構(gòu)、增加基金管理人或與其有控制關(guān)系的機(jī)構(gòu)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的方式,強(qiáng)化對基金管理人的監(jiān)督,完善了基金的激勵和約束機(jī)制。在法律關(guān)系上,二者是與契約型基金性質(zhì)相同的信托性資金集合體,投資人均為委托人和受益人,基金管理人與托管人均為受托人或共同受托人,只是在內(nèi)部運(yùn)作方式上略有不同。
需要說明的是,由于現(xiàn)行基金法未規(guī)定非公開募集基金,現(xiàn)行的非公開募集基金主要以公司或有限合伙企業(yè)形式存在,在形式上并不屬于草案規(guī)定的非公開募集基金。對此,有意見認(rèn)為,不應(yīng)將上述以公司或有限合伙企業(yè)形式從事證券投資活動的機(jī)構(gòu)納入本法調(diào)整范圍,對這部分機(jī)構(gòu)及其投資活動依據(jù)公司法、合伙企業(yè)法進(jìn)行工商注冊及運(yùn)作即可。經(jīng)研究,考慮到這些以公司、有限合伙企業(yè)名義出現(xiàn)的證券投資機(jī)構(gòu),雖不叫證券投資基金,但其資金募集和對外投資行為實(shí)質(zhì)上仍是募集資金交由專業(yè)機(jī)構(gòu)管理和投資,實(shí)踐中也往往不嚴(yán)格按照公司法、合伙企業(yè)法運(yùn)作。如果僅因其不稱“基金”就不納入調(diào)整范圍,這將難以通過修改法律規(guī)范其募集和運(yùn)作,在實(shí)踐中也容易發(fā)生監(jiān)管套利行為,不利于非公開募集基金行業(yè)規(guī)范發(fā)展。為此,草案第一百七十一條規(guī)定,“公開或者非公開募集資金,設(shè)立公司或者合伙企業(yè),其資產(chǎn)由第三人管理,進(jìn)行證券投資活動,其資金募集、注冊管理、登記備案、信息披露、監(jiān)督管理等,參照適用本法”。
(三)關(guān)于基金的稅收。在基金的投資方式中,投資者是基金的出資人,運(yùn)作者是基金管理人與托管人,基金本質(zhì)上僅為一筆信托財產(chǎn),基金自身不應(yīng)視為納稅主體。對于投資者通過基金獲取的收益,相關(guān)稅收應(yīng)在基金設(shè)立前或基金分配后由基金管理人代為繳納或由投資者自行繳納。為此,草案參照合伙企業(yè)法規(guī)定,在第八條規(guī)定,“基金財產(chǎn)投資的相關(guān)稅收,依照法律由基金管理人代為繳納或由基金份額持有人自行繳納”,其具體做法由相關(guān)稅法或其細(xì)則予以規(guī)定。
(四)關(guān)于基金涉外問題。對于在境內(nèi)募集資金投資于境外證券的基金、合格境外投資者投資境內(nèi)市場業(yè)務(wù)雖已試點(diǎn)多年,但因其涉及我國資本市場的對外開放,具有較大的特殊性,既要適用本法,又應(yīng)區(qū)別其不同情況,制定有針對性的特殊規(guī)則。為此,草案規(guī)定,此類活動應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn),具體管理辦法由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)會同國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定,報國務(wù)院批準(zhǔn)(第一百七十條)。
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